干货!如何以拍卖公告违法为由申请撤销拍卖？(相关法律法规及案例梳理汇总)保全与执行

　　原标题：干货!如何以拍卖公告违法为由申请撤销拍卖?(相关法律法规及案例梳理汇总)保全与执行

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　　阅读提示： 此前我们已就如何撤销司法拍卖的相关问题做过系统梳理，并在执行红宝书（《保全与执行裁判规则解读》）第十一章做了详细阐述。同时，我们在处理相关实务案件时，发现仍有一些实务问题需要花时间仔细研究和分析，如《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款第（四）项的规定：“当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的”，其中如何确认执行法院未按照法律、司法解释规定对拍卖标的物进行公告，并根据执行法院在执行拍卖程序中的违法违规行为，提起撤销拍卖的申请。本文就该问题分析梳理如下：

　　拍卖公告中未对其他主体买受集体所有制企业应遵守的法律、法规予以明示，存在瑕疵，属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款第（四）项规定的情形，该拍卖行为违法，拍卖程序应予撤销。

　　一、北京一中院在执行（2007）一中民初字第1750号判决，作出(2010)一中执字第1326号委托拍卖函，委托中安太平拍卖公司对被执行人同力公司持有的怀思堂全部投资及收益（评估价值：2005.3万元）进行公开拍卖，同力公司、怀思堂经济性质为集体所有制企业，该委托拍卖函中需要说明的问题第（8）项存在瑕疵内容为空。

　　二、2014年4月1日，中安太平拍卖公司发布拍卖公告，4月21日中安太平拍卖公司对被执行人同力公司持有的怀思堂全部投资及收益进行公开拍卖，该公司竞买须知中第五条对竞买人资格的要求项下为“暂无特殊要求”。新元有限责任公司以2086万元的竞价购得该投资及收益，并签订了拍卖成交确认书。

　　三、2014年5月9日，北京一中院作出第1336号执行裁定：同力公司持有的怀思堂全部投资及收益归新元公司所有，相关手续自行办理。

　　四、被执行人同力公司就拍卖程序提出执行异议，认为新元公司不具备购买同力公司持有的怀思堂投资权益的主体资格，且拍卖公告中未公告竞买人须具备特殊主体资格事项，故请求撤销拍卖。北京一中院裁定：撤销第1336号执行拍卖裁定。

　　五、新元公司向北京高院申请复议，作出（2015）高执复字第75号执行裁定，驳回新元公司的复议申请。新元公司向最高法院申诉，最高法院作出（2016）最高法执监53号裁定，驳回新元公司的申诉请求。

　　北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题，有丰富的实践经验。关于本文讨论的这个问题，他们认为：

　　司法拍卖应依照法律、司法解释的规定进行公告，执行法院在委托拍卖公司拍卖同力公司持有的怀思堂的全部投资及收益的委托拍卖函中对需要说明的问题第（8）项存在瑕疵内容为空。2014年4月1日，中安太平拍卖公司发布的拍卖公告中明确拍卖标的详细信息可在“北京产权交易所网站”和“人民法院诉讼资产网”查阅。北京产权交易所诉讼资产网络交易平台的“同力公司对怀思堂的全部投资及收益”部分载明怀思堂的经济性质为集体所有制；北京法院网的中安太平拍卖公司招商公告中载明怀思堂的性质为集体所有制的特种殡葬服务业。本案拍卖公告中未对其他主体买受集体所有制企业应遵守的法律、法规予以明示，存在瑕疵。本案拍卖存在《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款第（四）项规定的情形，该拍卖行为违法，应予纠正。

　　前事不忘，后事之师，我们总结该案的实务要点如下，以供实务参考。同时也提请当事人就如何确认执行法院未按照法律、司法解释规定对拍卖标的物进行公告问题予以注意，以判断应否提起撤销拍卖的申请。结合最高院及高院的相关裁判文书，在执行实务中应重点关注以下内容：

　　一、执行法院在拍卖公告中未说明涉案房屋存在抵押权，不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款规定的未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告应予撤销的情形。

　　二、执行法院在《拍卖公告》中未明确区分和注明单价相差巨大的精煤和普通煤炭，以同一起拍价拍卖成交，该拍卖公告违反法律规定，损害了当事人的利益，该公告错误部分标的物的拍卖应当予以撤销。

　　三、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议复议案件若干问题的规定》第二十一条规定了可撤销拍卖的具体情形，其中第（四）项规定情形是“未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的”，该项规定从严格规范人民法院司法拍卖程序的角度，对公告程序从严要求，规定对不按规定公告的拍卖程序一律撤销拍卖。

　　四、执行法院与竞买人签署的《竞拍协议》中未明确告知拍卖标的物的首封法院非执行法院等重要内容，属信息披露不充分，该拍卖程序应被撤销。

　　五、执行法院未按照《最高人民法院关于实施有关问题的通知》在“人民法院诉讼资产网”上发布相关信息，的确存在一定程序瑕疵，但因该通知并非法律或司法解释，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款第（四）项的规定，执行法院的该程序瑕疵并不导致应当撤销拍卖的法律后果。

　　六、拍卖中影响标的地块价值的重要因素——容积率已发生重大变化，拍卖公告未予披露，导致竞买人竞拍成功后不能实现其竞买目的，属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第（四）项的情形，该次拍卖应予撤销。

　　七、拍卖中影响标的地块价值的重要因素——容积率已发生重大变化，拍卖公告未予披露，导致竞买人竞拍成功后不能实现其竞买目的，属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第（四）项的情形，该次拍卖应予撤销。

　　第二十一条当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（一）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（二）买受人不具备法律规定的竞买资格的；（三）违法限制竞买人参加竞买或者对不同的竞买人规定不同竞买条件的；（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的；（五）其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。

　　第四条城镇集体所有制企业（以下简称集体企业）是财产属于劳动群众集体所有、实行共同劳动、在分配方式上以按劳分配为主体的社会主义经济组织。前款所称劳动群众集体所有，应当符合下列中任一项的规定：（一）本集体企业的劳动群众集体所有；（二）集体企业的联合经济组织范围内的劳动群众集体所有；（三）投资主体为两个或者两个以上的集体企业，其中前（一）、（二）项劳动群众集体所有的财产应当占主导地位。

　　本项所称主导地位，是指劳动群众集体所有的财产占企业全部财产的比例，一般情况下应不低于51%，特殊情况经过原审批部门批准，可以适当降低。

　　以下为最高人民法院裁定书中关于题述问题相关争议焦点内容的详细论述和分析。

　　本院认为，劳动群众集体所有的财产一般情况下应不低于企业全部财产的51%，特殊情况经过原审批部门批准，可以适当降低。本案中，同力公司、怀思堂均系集体所有制企业。同力公司经拍卖取得了怀思堂项目，并于1998年7月16日与八达岭实业公司签订了协议书。该协议书约定的转让内容包括，1.怀思堂所属国有土地使用权；2.地上各类建筑物及附属建筑的所有权；3.包括现存各类设施在内的全部固定资产等。北京一中院裁定将同力公司持有的怀思堂全部投资及收益归企业性质为自然人投资的有限责任公司的新元公司所有，违反了上述规定中关于集体所有制企业中劳动群众集体所有的财产占主导地位的限制性规定。

　　关于本案是否存在未按照法律、司法解释规定对拍卖标的物进行公告的情形问题。

　　司法拍卖应依照法律、司法解释的规定进行公告。北京一中院在委托中安太平拍卖公司拍卖同力公司持有的怀思堂的全部投资及收益的委托拍卖函中对需要说明的问题第（8）项存在瑕疵内容为空。2014年4月1日，中安太平拍卖公司发布的拍卖公告中明确拍卖标的详细信息可在“北京产权交易所网站”和“人民法院诉讼资产网”查阅。北京产权交易所诉讼资产网络交易平台的“同力公司对怀思堂的全部投资及收益”部分载明怀思堂的经济性质为集体所有制；北京法院网的中安太平拍卖公司招商公告中载明怀思堂的性质为集体所有制的特种殡葬服务业。本案拍卖公告中未对其他主体买受集体所有制企业应遵守的法律、法规予以明示，存在瑕疵。综上，北京高院（2015）高执复字第75号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第129条之规定，裁定如下：驳回北京新元知识产权代理有限公司的申诉请求。

　　《北京新元知识产权代理有限公司与北京市同力制冷设备公司保证合同纠纷执行裁定书》【最高人民法院（2016）最高法执监53号】

　　有关如何确认执行法院未按照法律、司法解释规定对拍卖标的物进行公告的问题，以下是我们在写作中检索到与该问题相关的案例及裁判观点，以供读者参考。

　　1. 执行法院在拍卖公告中未说明涉案房屋存在抵押权，不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款规定的未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告应予撤销的情形。

　　【裁判原文】本院认为，关于执行法院在拍卖公告中未说明涉案房屋存在抵押权的问题。按照《民事诉讼法》等法律法规的规定，对在拍卖公告中说明涉案房屋存在抵押权情况没有强制性规定，因此，执行复议裁定认为执行法院未违反法律、司法解释的禁止性规定，并无不当，此种情形不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款规定的未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告应予撤销的情形。

　　【案例来源】《交通银行股份有限公司厦门分行金融借款合同纠纷一案申请申诉驳回申诉通知书》【最高人民法院（2016）最高法执监411号】

　　2. 执行法院在《拍卖公告》中未明确区分和注明单价相差巨大的精煤和普通煤炭，以同一起拍价拍卖成交，该拍卖公告违反法律规定，损害了当事人的利益，该公告错误部分标的物的拍卖应当予以撤销。

　　【案例来源】《荣庆林、中国工商银行股份有限公司萍乡安源支行金融借款合同纠纷执行审查类执行裁定书》【江西省高级人民法院（2017）赣执复15号】

　　3. 第一，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议复议案件若干问题的规定》第二十一条规定了可撤销拍卖的具体情形，其中第（四）项规定情形是“未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的”，该项规定从严格规范人民法院司法拍卖程序的角度，对公告程序从严要求，规定对不按规定公告的拍卖程序一律撤销拍卖。第二，执行法院与竞买人签署的《竞拍协议》中未明确告知拍卖标的物的首封法院非执行法院等重要内容，属信息披露不充分，该拍卖程序应被撤销。

　　【裁判原文】法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议复议案件若干问题的规定》第二十一条规定了可撤销拍卖的具体情形，其中第（四）项规定情形是“未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的”，该项规定从严格规范人民法院司法拍卖程序的角度，对公告程序从严要求，规定对不按规定公告的拍卖程序一律撤销拍卖。同时《拍卖管理法》第三十七条规定“拍卖企业有权查明或者要求委托人书面说明拍卖标的的来源和瑕疵。拍卖企业应当向竞买人说明其知道或者应当知道的拍卖标的的瑕疵。”本案中，虽然在拍卖当日湖北天阳拍卖有限公司与李进旭签订了《竞拍协议》，该协议第二条第二款告知“委托拍卖标的物先后被司法机关查封”。但该协议没有明确告知拍卖标的物的首封法院非十堰中院等重要内容，信息披露不充分。由此可知，湖北天阳拍卖有限公司在拍卖之前未尽到详细告知义务。依照上述法律规定的严格公告精神，本次拍卖行为属可撤销情形。因此，十堰中院在未实际查封财产的情况下采取拍卖措施，在拍卖公告程序中未按照规定严格公告，违反法律规定，对该拍卖行为应予撤销。

　　【案例来源】《东风汽车有限公司、东风汽车公司齐齐哈尔技术服务站买卖合同纠纷执行审查类执行裁定书》【湖北省高级人民法院（2017）鄂执复4号】

　　4. 执行法院未按照《最高人民法院关于实施有关问题的通知》在“人民法院诉讼资产网”上发布相关信息，的确存在一定程序瑕疵，但因该通知并非法律或司法解释，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款第（四）项的规定，执行法院的该程序瑕疵并不导致应当撤销拍卖的法律后果。

　　【裁判原文（一）】法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款规定：“当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的。”本案中，聊城中院在“聊城市中级人民法院司法拍卖网”、“中国拍卖行业协议网络拍卖平台”、“山东拍卖网”、“聊城日报”发布拍卖公告，并不违反现行法律、司法解释的要求。至于聊城中院未按照《最高人民法院关于实施有关问题的通知》在“人民法院诉讼资产网”上发布相关信息，的确存在一定程序瑕疵，但因该通知并非法律或司法解释，依照前述《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》的规定，聊城中院的该程序瑕疵并不导致应当撤销拍卖的法律后果。

　　【案件来源】《朱红艳、张根生与聊城市天草制衣有限公司民间借贷纠纷执行裁定书》【山东省高级人民法院（2016）鲁执复99号】

　　【裁判原文（二）】法院认为，关于聊城中院未在“人民法院诉讼资产网”发布相关信息的问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款规定：“当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的。”本案中，聊城中院在“聊城市中级人民法院司法拍卖网”、“中国拍卖行业协议网络拍卖平台”、“山东拍卖网”、“聊城日报”发布拍卖公告，并不违反现行法律、司法解释的要求。至于聊城中院未按照《最高人民法院关于实施有关问题的通知》在“人民法院诉讼资产网”上发布相关信息，的确存在一定程序瑕疵，但程序瑕疵并不导致应当撤销拍卖的法律后果。

　　【案件来源】《聊城市万盛文化传媒有限公司、张根生民间借贷纠纷执行审查类执行裁定书》【山东省高级人民法院（2017）鲁执复146号】

　　5. 拍卖中影响标的地块价值的重要因素——容积率已发生重大变化，拍卖公告未予披露，导致竞买人竞拍成功后不能实现其竞买目的，属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第（四）项的情形，该次拍卖应予撤销。

　　【裁判原文】法院认为，涉案土地使用权系以规划容积率2.19进行评估拍卖，拍卖公司和联交所在标的推介后拍卖前发现容积率的规划件有调整后，虽专门书面告知了容积率瑕疵，要求竞买人充分考虑，但当时所能了解到的D地块用途为城镇住宅开发用地，容积率为1.3。结合案件查明事实来看，2017年武汉市国土资源和规划局复函最终明确该D地块容积率减少到0.1，批准D地块建设内容为幼儿园及会所。由此，该次拍卖中影响标的地块价值的重要因素——容积率已发生重大变化，拍卖公告内容存在重大瑕疵，导致竞买人竞拍成功后不能实现其竞买目的，属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第（四）项“未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的”情形，该次拍卖应予以撤销。

　　【案件来源】《武汉世界城置业有限公司、湖北银行股份有限公司借款合同纠纷执行审查类执行裁定书》【湖北省高级人民法院（2017）鄂执异14号】

　　6. 拍卖中影响标的地块价值的重要因素——容积率已发生重大变化，拍卖公告未予披露，导致竞买人竞拍成功后不能实现其竞买目的，属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第（四）项的情形，该次拍卖应予撤销。

　　【裁判原文】法院认为，涉案土地使用权系以规划容积率2.19进行评估拍卖，拍卖公司和联交所在标的推介后拍卖前发现容积率的规划件有调整后，虽专门书面告知了容积率瑕疵，要求竞买人充分考虑，但当时所能了解到的D地块用途为城镇住宅开发用地，容积率为1.3。结合案件查明事实来看，2017年武汉市国土资源和规划局复函最终明确该D地块容积率减少到0.1，批准D地块建设内容为幼儿园及会所。由此，该次拍卖中影响标的地块价值的重要因素——容积率已发生重大变化，拍卖公告内容存在重大瑕疵，导致竞买人竞拍成功后不能实现其竞买目的，属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第（四）项“未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的”情形，该次拍卖应予以撤销。

　　【案件来源】《武汉世界城置业有限公司、湖北银行股份有限公司借款合同纠纷执行审查类执行裁定书》【湖北省高级人民法院（2017）鄂执异14号】